挂靠CPT的几个法律问题

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xrondeau
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楼主今年adv pp唯一一抽基本凉凉了,所以在研究各种续命后路。按照往年的经验,很多人都选择挂靠CPT续命,但是楼主在research的时候发现一些今年新出现的法律问题,在这里写一下,供大家参考,欢迎讨论。
Disclaimer:楼主本人是律师,但不是移民律师,此帖纯属讨论,不是法律意见,不是法律意见,不是法律意见

2018年初USCIS出现了一个新动作,开始认定同学位等级内超过12个月的CPT不合规。

法律来源是这条:A student may be authorized 12 months of practical training, and becomes eligible for another 12 months of practical training when he or she changes to a higher educational level. 8 CFR 214.2(f)(10).
多年来,USCIS和移民律师都认为这条中的"practical training"指的是OPT,而不是CPT。
所以就有了大家熟知的一个学位等级只能有一次OPT的规定。
(比如美本毕业没有用OPT直接读master,美本的12个月OPT就没了;读完研究生后第一学位使用了12个月OPT,于是读第二个研究生学位毕业后不会再有OPT)

然而Trump上台后,USCIS忽然开始改变了以往的解读,认为这条同时也适用于CPT。
也就是说,同一个学位等级内,也只能使用最多12个月的CPT。

这种解读就给CPT挂靠造成了新问题。
例如,A来到美国读研,期间使用了6个月的CPT,毕业后使用OPT和STEM OPT工作,抽H-1B三年都没有中签(或者种种原因没有approve)。为了继续工作,A读了第二个研究生学位,挂靠CPT,等待来年抽签,此间使用CPT 12个月。
根据新的解读,即使A在挂靠后抽中H-1B,也有可能被USCIS认定违规使用了CPT,没有maintain F-1 status。

(这里有人会问了,如果USCIS这样解读,为什么第二研究生学位的DSO还能继续批准12个月的CPT?
因为DSO是通过SEVIS批准OPT和CPT的,而SEVIS归ICE管,不归USCIS管
ICE和USCIS是同属DHS的下属机构,互相之间其实管不着…)

以往可以Day-1 CPT的学校都使用了一个exception,本来CPT只有在enroll一年以后才可以开始使用,但如果学校的这个项目要求practical training,那可以从入学第一天开始CPT。
这也是往年大家挂靠后被RFE时都注意的一个点,学校必须提供证明是项目本身要求学生工作,而非学生自己想工作。

然而在新解读下,即便学校可以提供上述证明,也无法防止USCIS认定你没有maintain status,因为CPT累计超过12个月。

造成的后果就是,你的H-1B可能依然被approve,但是change of status会被拒,必须出境办consular processing.

这时又出现了第二个问题。

2018年5月USCIS又出了一个Policy Memorandum,改变了非法居留的计算方式。
(Memo在这:uscis.gov

简单地说,过去20年,非法居留是从USCIS认定你out of status的那天开始计算的;
新的memo把计算方式改为:非法居留从你出现违规行为的那天开始计算。

这份memo从2018年8月9日生效,如果违规行为出现于生效日之前,从2018年8月9日开始计算;如果违规行为出现于生效日之后,从违规的那天开始计算。

举两个例子:
例一:
2017年抽签没抽中选择挂靠的B同学,于2017年6月入学,在2018年终于抽中,2018年10月被RFE,2018年12月提交RFE response,2019年3月被approve H-1B,但是因为他CPT超过12个月,被USCIS认定没有maintain F-1 status,COS被拒。
根据新的memo,他从2018年8月9日开始out of status,但他本人到2019年3月收到USCIS的通知才知道这回事,这期间他累计了超过180天非法居留。
超过180且低于一年的非法居留可能造成3年无法入境。

例二:
2019年抽签没抽中选择挂靠的C同学,于2019年6月入学,在2020年终于抽中,为了省事,我们就假设他2020年9月被approve H-1B吧,同样因为CPT超过12个月,被USCIS认定没有maintain F-1 status,COS被拒。
C同学在第一研究生学位期间,已经使用了12个月的CPT,所以根据新的memo,C同学在第二研究生学位入学的第一天(也就是挂靠CPT开始的第一天)即开始out of status。
此时他累计超过一年的非法居留,可能造成10年无法入境。

所以在以上两个例子里的BC同学,如果在COS被拒之后再离境办理consular processing,非常可能面临出去就回不来的问题(即使他们H-1B被approve了)

目前来看,唯一有可能通过的是不申请COS,直接走counsular processing,但是面试的时候还是很有可能被发现你其实一直out of status,一看你的i-20就会被发现了,所以还是有很高的风险。

所以分析到最后,楼主也不知道今年该怎么续命……
写这篇文章希望大家都能知道这件事,在续命的时候make informed decision。

补充内容 (2019-4-26 02:37):
太长不看版本:
如果选择挂靠CPT,一定要保证你在master level的所有full time CPT时常加起来总共不超过12个月,有必要时尽快回国做consular processing,不要逗留。以前CPT挂靠可以挂到地老天荒,现在不行了

补充内容 (2019-5-6 22:20):
更新:好消息,unlawful presence的memo被法院暂停啦,计算方式恢复原状,直到案子出结果
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